履约保证金管理

一：履约保证金的管理

第一，应严格招标单位的资格审核，保证招标单位主体资格的真实、合法。这是履约保证金制度能否有效实施的重要环节，也是保护承建商安全和合法权益的基本途径。在审核招标方资格时，建设单位的实力、信誉，建设项目的真实性、合法性，建设项目资金的来源、状况等应该是审核的重点内容，切实保证建设单位、建设项目符合国家法律制度的相关规定以及建设单位项目运作的规范化，以防止不法分子利用工程项目欺骗承建商，诈取承建商的资金。第二，严格履约保证金的管理，切实制定并落实履约保证金的具体管理细则，特别是向招标方提交现金时，对履约保证金的详细管理办法十分重要，不仅对承接工程的投标方是否投标产生重要影响，同时也是防止招标方将履约保证金充作工程款或挪做他用的重要保证条件。履约保证金的管理，重要的是确定履约保证金的管理机构，应该由信誉好，与招投标方没有利害关系的金融机构进行管理，绝不能由建设单位或总承包商直接进行管理，也不能由他们的上级进行管理，以提升承建商对履约保证金管理的安全感。第三，违约的处理问题必须由权威机构认定后执行，这也是履约保证金制度能够顺利实施的重要举措。在建筑装饰工程施工中，需要变更设计、施工方案的概率要大于土建、安装工程，因此，如何正确地鉴定合同各方的违约也是重要的环节。是否违约，哪方违约的认定必须由第三方进行。进行违约鉴定的第三方，必须是专业机构并具有公正、权威性，才能准确地界定违约责任，进行相应的经济处罚，行业团体、审计、法律事务所等都应在此方面有所作为。

二：履约保证金的规定

竣工验收合格后

三：履约保证金法规几天交给业主

一般情况下，是承包方完成合同相关事项后就可以退还。但如果单位要求有保养或维修保证金部分的话，那么退还的时间应该在办理完保养或维修保证金后。

另外，需注意履约保证金收取的形式。如果是采用银行保函的，则需要留意保函的有效期与合同期是否相符，避免出现保函已失效，但是合同期还没满的情况。

财政部《政府采购货物和服务招投管理办法》第36条和第37条中，对投标保证金的收取比例进行了明确的规定,但对履约保证金收取与管理没有任何规定,政府采购中心具体操作的时候也没有统一标准。

一、履约保证金的概念与法律规定

所谓合同履约保证金，是指大型招标项目、工程招标、政府采购项目或者拍卖，为了防止各种不确定性和风险以及考察中标单位有没有实力完成此采购项目的一种程序，属于一种特殊的督促中标人履行合同的措施，具有控制合同有效执行与风险防范的功能。招标人在招标文件中一般规定，中标的投标人需要提交合同履约保证金，它是保证履行合同义务的担保。依照《招标投标法》第四十六条第二款的规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。履约保证金制度是《招标投标法》为确保工程质量和工期所建立的一项法律制度，采购人在招标文件中也确实可以运用这项制度来保证工程质量和工期。从法律上讲，我认为履约保证金既不同于定金，也不同于预付款，更不同于保证。 但是《招标投标法》没有对实施这项制度的相关条件作出详细的规定，比如，履约保证金交付的比例，如何监管，由谁监管等等，致使实践中出现较多的问题。财政部《政府采购货物和服务招投管理办法》第36条和第37条中，对投标保证金的收取比例进行了明确的规定,但对履约保证金收取与管理没有任何规定,政府采购中心具体操作的时候也没有统一标准。

二、履约保证金的作用

履约保证金约束主体十分明确，就是项目中标人，履约保证金的主要作用是保证完全履行合同，保证按合同约定的质量、标准和工期条款履行合同。为了控制中标人合同履行过程中的折扣与水分问题，让中标人在合同执行前交纳一定数额的履约保证金，根据合同随时考核验收，发现问题限时整改，否则将会没收或部分扣除履约保证金，在具体操作中，误期赔偿费也可从应付货款或履约保证金中扣除。笔者认为，建立履约保证金制度对促使中标人履约、防止中标人违约，督促中标人履行合同义务，对违约者进行惩戒等具有重要的作用。

三、履约保证金操作实例

由于相关法规及办法对履约保证金的收取与管理没有规定,具体操作时没有统一标准，各地的操作方法都不一样，笔者查阅了有关资料，一般的做法都是把保证金交给集中采购机构，但是交付的金额与时间、有效期、退还时间有些不同。

1、有些地方把履约保证金作为合同生效的条件，在接到中标通知书后7天内，中标人应按合同规定向业主提交履约保证金或履约保函。在供需双方和采购中心法定代表人或其授权代理人签字并加盖公章并且需方收到供方提交的履约保证金后合同生效。

2、履约保证金金额有些地方是中标合同价的5％以内，有些地方是中标合同价的10％以内，施工履约保证金金额有些地方规定为中标价的20％。

3、履约保证金退还的时间做法也有所不同，基本上不计利息退还。如采购的是货物，有些地方是经采购人验收合格之日起3个工作日内返还，不计利息，也有20个工作日内返还的。有些地方规定货物经采购人验收合格交付之日后不计利息退还。工程履约保证金的有效期直至工程竣工验收合格备案后的第2天，在此期间中标人出现按施工合同应对业主给付经济赔偿的情况时，业主有权从履约保证金中取得赔偿金额；余额由业主在有效期届满后5天内按中国建设......余下全文>>

四：履约保证金退还有没有正规的法律规定

国务院办公厅关于清理规范工程建设领域保证金的通知

国办发〔2016〕49号

各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、各直属机构：

清理规范工程建设领域保证金，是推进简政放权、放管结合、优化服务改革的必要措施，有利于减轻企业负担、激发市场活力，有利于发展信用经济、建设统一市场、促进公平竞争、加快建筑业转型升级。为做好清理规范工程建设领域保证金工作，经国务院同意，现就有关事项通知如下：

一、全面清理各类保证金。对建筑业企业在工程建设中需缴纳的保证金，除依法依规设立的投标保证金、履约保证金、工程质量保证金、农民工工资保证金外，其他保证金一律取消。对取消的保证金，自本通知印发之日起，一律停止收取。

二、转变保证金缴纳方式。对保留的投标保证金、履约保证金、工程质量保证金、农民工工资保证金，推行银行保函制度，建筑业企业可以银行保函方式缴纳。

三、按时返还保证金。对取消的保证金，各地要抓紧制定具体可行的办法，于2016年底前退还相关企业；对保留的保证金，要严格执行相关规定，确保按时返还。未按规定或合同约定返还保证金的，保证金收取方应向建筑业企业支付逾期返还违约金。

四、严格工程质量保证金管理。工程质量保证金的预留比例上限不得高于工程价款结算总额的5%。在工程项目竣工前，已经缴纳履约保证金的，建设单位不得同时预留工程质量保证金。

五、实行农民工工资保证金差异化缴存办法。对一定时期内未发生工资拖欠的企业，实行减免措施；对发生工资拖欠的企业，适当提高缴存比例。

六、规范保证金管理制度。对保留的保证金，要抓紧修订相关法律法规，完善保证金管理制度和具体办法。对取消的保证金，要抓紧修订或废止与清理规范工作要求不一致的制度规定。在清理规范保证金的同时，要通过纳入信用体系等方式，逐步建立监督约束建筑业企业的新机制。

七、严禁新设保证金项目。未经国务院批准，各地区、各部门一律不得以任何形式在工程建设领域新设保证金项目。要全面推进工程建设领域保证金信息公开，建立举报查处机制，定期公布查处结果，曝光违规收取保证金的典型案例。

各地区、各部门要加强组织领导，制定具体方案，强化监督检查，积极稳妥推进，切实将清理规范工程建设领域保证金工作落实到位。各地区要明确责任分工和时限要求，并于2017年1月底前将落实情况报送住房城乡建设部、财政部。住房城乡建设部、财政部要会同有关部门密切跟踪进展，加强统筹协调，对不按要求清理规范、瞒报保证金收取等情况的，要严肃追究责任，确保清理规范工作取得实效，并及时将落实情况上报国务院。

国务院办公厅

2016年6月23日

五：如何进行投标保证金管理（上）

政府采购活动必然涉及投标保证金问题。目前对于保证金管理方面的一些法律法规和规定显然是不具体的,财政部18号令对于政府采购活动收取投保保证金的数额做出了规定,但是对于履约保证金的数量未做规定,严格意义上说,投标保证金与履约保证金又是两个不同的概念,因此对于基层的操作就会出现一些困难。于是保证金收取对象与管理方法,各地也是因地制宜,没有统一的规定,这当然与全国范围内的政府采购全局标准尚未统一、相对混乱有关,另一方面也与各地对于政府采购法律法规理解上出现歧义有关。如何有效地进行资金的管理,堵塞一些管理上的漏洞,保护采购当事人的合法权利,我们对此要有清醒的认识，此领域内的相关问题也值得认真探讨。宏观管理对象与权限（一）资金的管理对象集中采购机构。一般意义上说，各级政府采购中心既然是法定的政府采购执行机构，那么对保证金的收取与管理应该是顺理成章的，而且在实际工作中，确实绝大部分的政府采购项目保证金是由集中采购机构收取并加以管理的。依据财政部18号令的规定，根据政府采购项目资金预算，在采购文件中事先规定好项目需要交纳的投标保证金数额，由各投标人在开标截止时间内交纳到集中采购机构手中有权，作为政府采购参与权的主要组成部分。而项目的履约保证金的数值，一般就是投标保证金自动转化成的，不做量上的扩展，但是对于一些敏感的项目，只要是采购人提出要求，可以在投标保证金自动转化成履约保证金以后，进行资金数值上的追加，但一般要在采购文件上予以明确的说明，任何未公开的事后追加，中标候选人是可以拒绝的，为此，不理解政府采购程序的采购人甚至会制造一些矛盾，但集中采购机构要公平地维护供需双方的利益。追加的履约保证金，严格意义上还是要由集中采购机构统一管理，不能撒手让采购人管理，一旦这样做可能会对供应商的权益造成损害。集中采购机构在管理保证金时，要有一定的手段，首先要有自己独立的账户，这样一来便于保证金的汇入与汇出，而这样的账户要符合财政部门的纪律要求，要接受财政部门的监督管理，不得私自利用账户进行一些非法活动。有些地方财政体制要求，任何部门不得设立自己的资金账户，所有的资金往来都统一使用国库账户，管理上好像是没有漏洞了，更加规范是当然的，但是也带来了一定的负面效应，主要体现在手续繁杂，经受人员多，效率很低，一笔保证金的退还要花费很长时间，甚至达到几个月时间，供应商对此怨声载道，采购机构也深感不安，与采购文件上规定的及时退还保证金的承诺明显违背，留下了一定的隐患。其次监管部门或者由其授权的集中采购机构要制定好保证金管理的规章制度，明确责任和程序要求。第三要选择好工作人员，这点很关键，保证金的管理既要有有能力的专人负责，同时也要能够做到相互监督，收取与退还都要履行好相关手续。社会代理机构的保证金管理。目前政府采购市场上，存在着鱼目混珠的现象。按照政府采购法的规定，工程类招标属于政府采购的范畴，而从全国范围来看，绝大部分工程类项目尚未进入政府采购范围，操作机构是各类社会代理机构，法定成立的政府集中采购机构没有进入工程采购市场，于是涉及到工程采购项目的保证金，集中采购机构是无权过问的。而且我们知道，由于基础工程建设的项目预算十分庞大，相应的投标保证金与履约保证金的数值就很惊人，加上基础工程项目的特殊性，一般以追加履约保证金作为具体的对合同履行的约束措施，造成保证金数值进一步增加。而这些资金管理者都是以赢利性质为目的的代理机构，资金的安全保障与相关收益等都不规范、不明朗，因此代理机构对于数量较大的保证金的管理是有隐患的。也有业主单位自己收取保证金的，因为工程项目是自己的需求，关于质量方面的保证......余下全文>>

六：履约保证金相关法规

履约保证金属于一种担保形式，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》规定，履约保证金属于一种对债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。

具体的法律规定可见《担保法》和《最高人民法院关于礌用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》中的相关规定：

《担保法》

第六十三条　本法所称动产质押，是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。

前款规定的债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》

四、关于质押部分的解释

（一）动产质押

第八十五条　债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。

七：建设工程履约保证金的缴纳期限有没有法律法规明确规定？？？

这是合同约定的范畴。

八：谁能告诉我履约保证金是交给甲方的还是交给建委的？

工程履约保证金按照合同约定是交给甲方的；民工工资履约保证金则是交给建设主管部门或人力资源管理部门。

九：履约保证金是什么？

如果不履行合同，就把你这部分钱扣了不给你。一般是怕工程雇佣农民工，不给农民工发工资。所以被农民工投诉，这部分钱可能就被扣了给农民工发工资，有可能还会被监理罚款。

一般你投标不是有投标担保吗，用那个直接转履约保证金就行，要写一个申请。金额可能是中标价的10%。

十：如何处理质保金和履约保质金管理制度执行不严的原因

1、履约保证金，是指施工单位为了全面履行合同条款中，所承的条件，在施工前，用自己的流动资金抵押在建设单位用，不计利息，待工程全部完工后该款元、、并且全部履行合同条款时，建设单位将此款推给施工单位，施工单位如果有违约行为，建设单位按事先拟定的数额扣除，余者返回施工单位；

2、质量保证金，施工单位已将工程全部完工，理应工程款全部结清，但是由于工程还没有经过使用，验收时只能从外表检查，工程的质量标准是否达到设计要求，还需要时间的验证，为此建设单位用应付工程款，按一定的比例暂留，待保修期满，为发生质量问题，全部付给施工单位；

3、两者区别，（1）、履约保证金是施工单位的流动资金，在施工前付给建设单位，用于施工过程中全面履行合同的制约办法；

（2）、质量保证金是施工单位工程完工后、用工程结算款抵押，也是约束工程质量的手段，两者的资金来源不同，约束的目的不同。