知识产权瑕疵担保

一：权利瑕疵担保的基本介绍

权利瑕疵大致可分为两类：一种是权利不完整或欠缺之瑕疵；另一种是权利本身根本不存在瑕疵。前一种瑕疵有以下几种情况：第一，全部权利属于第三人；第二，权利一部分属于第三人，如共有物或共有权利的买卖；第三，权利受第三人权利的限制，即买卖标的之权利属于出卖人，但其上附有第三人权利的限制，如负有担保物权的标的物的买卖；第四，在出卖人的货物上有他人享有的工业产权（商标权、专利权）或其他知识产权。后一种瑕疵有两种情况；第一，债权及其他权利不存在，这限于买卖债权或其他权利的合同；第二，买卖有价证券的，有价证券经公示催告而无效。权利瑕疵两种类型的区别在于：权利不完整或欠缺之瑕疵中，权利是存在的，只是要么不为出卖人所有而为第三人所有，要么虽为出卖人所有，但第三人于其上附有一定的权利；权利不存在之瑕疵中买卖的权利根本不存在，不论其对于出卖人而言，或对第三人而言均不存在。前一种权利瑕疵的担保既用于物的买卖，也适用于权利的买卖；而后一种权利瑕疵担保仅适用于权利的买卖。 (1)权利瑕疵的原因于合同订立时已存在；(2)对方当事人不知有权利瑕疵存在；(3)双方当事人没有免除或限制担保责任的约定。权利瑕疵发生时，对方当事人得请求责任人除去瑕疵，减少对价，支付违约金及赔偿损失等。 权利瑕疵担保责任的内容：在买卖的标的物上存在权利瑕疵时，则出卖人未依正当方法履行其义务，买受人可依据法律规定和合同的约定向出卖人行使其权利。买受人可以请求出卖人除去权利瑕疵，或者依《合同法》第152条之规定中止支付相应的价款。如果标的物上权利瑕疵致使买受人无法取得标的物所有权或者致使买受人无法实现合同目的，买受人可解除合同并要求损害赔偿。在买卖的标的物上是否存在权利瑕疵,当事人之间有争执时，其举证责任应由买受人负担。因此,在遇到第三人就标的物主张权利时，买受人应将此情况及时通知出卖人。在法院就第三人与买受人之间的争议做出有利于第三人的判决时，该判决的效力及于出卖人的权利瑕疵担保责任，即买卖标的物存在权利瑕疵的事实应该得以确认。 在物权行为理论模式下，法律行为被区分为负担行为(债权行为)和处分行为(物权行为和准物权行为)。负担行为与处分行为相比，前者不适用于优先顺序原则，负担行为的效力不以行为人有无处分权为有效要件；而处分行为有优先顺序的适用问题，且以行为人具有处分权作为核心效力要件。权利瑕疵担保制度，与立法是否采用物权行为理论模式具有密切的联系。权利瑕疵担保是出卖人担保就买卖之标的物或权利，第三人不得主张任何权利。第三人可能向买受人主张权利的情形，一般有五种：(一)权利全部属于第三人(出卖他人之物)(二)权利部分属于第三人(未经其他共有人同意而出卖共有物)(三)权利受第三人限制(出卖租赁物、出卖抵押物)(四)以债权或其他权利作为买卖标的，权利在买卖合同订立时不存在。(五)有价证券因公示催告而无效这五种权利瑕疵的产生，其前四种是因出卖人无权处分行为引起的。所谓无权处分行为，有事实上的无权处分和法律上的无权处分行为。这里指法律上的无权处分行为，即无处分权的人处分他人财产的行为，是与处分行为相对应的概念。这里会让人产生疑问，无权处分行为的法律后果是什么?无权处分与权利瑕疵担保责任有何关系?依据物权法理论，无权处分会引起行为效力待定的后果。无权处分他人的财产事后得到他人追认的，无权处分转化成有权处分，不发生权利瑕疵担保责任。如无权处分他人财产与第三人订立买卖合同的，无权处分人未经权利人追认，其买卖合同的债权行为有效，处分行为无效不影响债权行为的效力。因此，无权处分出卖人仍应履行其应负的义务，......余下全文>>

二：买卖合同标的物瑕疵担保义务包括哪些内容？

是指出卖人就其所交付的标的物具备约定品质或者法定品质，则合同一般无效】。（2）权利瑕疵担保义务:是指出卖人就其所转移的标的物担保不受他人追及和不存在未告知权利负担义务。出卖人承担不适当履行的违约责任， B.因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的:买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同；买受人拒绝接受标的物或者解除合同的， （1）物的瑕疵担保义务。【律师提示】 合同权利瑕疵是指对合同标的物欠缺所有权、处分权、或者有买受人所不知的权利负担， 对于买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的。包括出卖人对出卖的标的物享有合法的权利【具有所有权或者处分权】；出卖人应当保证其出售的标的物不存在任何未曾向买受人透露的他人可以主张的权利；出卖人应当保证其出售标的物没有侵犯他人知识产权等，包括： ①出卖人无所有权［效力未定］或者处分权受到担保物权、优先权、共有权等的限制； ②出卖人的行为构成对他人的知识产权的侵犯【出卖人违反法定义务， A.质量瑕疵担保责任的条件包括质量瑕疵于标的物交付时存在；买受人不知道标的物有质量瑕疵；买受人就受领之物已经进行检验，不存在物的表面瑕疵或者隐蔽瑕疵所负的义务， C

三：公司转让中的债权债务纠纷如何处理债务纠纷协议

1、尽职调查、协议约定、出让方对或有债务(隐性债务)提供保证、担保 2、进行资产评估，同时关注表外因素。尤其应注意或有债务的可能性 3、可以通过协议方式对债权债务作出约定，如果没有约定则一并转让 4、几种情况区分的意义: 首先要明确整体转让的具体方式，不同的并购目的采取不同的方式，则不同的方式产生不同的法律后果。　　通常认为有三种基本模式:1、通过受让股权，成为公司股东，改组公司董事会和经理层。该模式下，交易主体是有限公司的股东，当然不会继承出让方的债权债务，但是公司的债务仍然由该公司承担。2、购买该公司的核心资产。普通的资产买卖协议，交易的主体是该公司，只要在买卖协议中列明你购买的核心资产(如生产线、设备、厂房等)，则受让方不会继承出让方的债权债务。3、公司合并。交易主体是公司，此时受让方继承出让方的债权债务。　　一、转让价金 1、本次?转让价金为?元人民币整(大写) 2、价款金额不包括出让方隐瞒的、尚未披露的现实债务、或有债务及其他应付款项。二、违约责任: 1、如果所涉及的资产存在短少、毁损、降低或丧失使用价值等财产价值贬损的情况，应当由股份出让方(?甲或乙方)承担相应违约责任，或承担未真实披露债务所产生的侵权赔偿责任。 2、目标公司出现资产非正常减少、负债增加、设备使用效率降低、权益受损的，超过原评估价值或双方协商价值的一定比例以上(例:10%以上)的，或出让方必须支付的补偿金额达到股份转让总价款的1%以上，出让方才予以补偿。转移资产所有权过程中的损失出让方可以免除支付补偿金。(如果目标公司的资产经过评估，或者设计为资产转移时，目标公司帐面价值，因为转移之前的原因出现的非正常减少) 三、或有负债的分担: 1、本协议中的或有负债，是指股份交割日前(或价金支付日前、资产转移日之前)或在约定的保证期间内，发生了不能准确预测合同债务、侵权债务等损害所发生的概率和赔偿的具体数额。包括但不限于目标公司由于产品质量、未决诉讼、行政处罚、政府禁令、司法强制措施，以及可能发生的知识产权侵权、车辆交通肇事、劳资纠纷、担保债权等严重影响目标公司经营、业绩或商业信誉的事件。 2、在股份交割日之前(或价金支付日前、资产转移日之前)发生的或有负债所造成的损失由出让方(甲方或乙方)负担，出让方在任何时候未披露的负债，无论是故意还是过失，均由出让方负担;受让方成为目标公司股东后，在保证期间或按照约定清偿或有债务损失的，可以向出让方追偿。

四：专利入股的具体流程是什么？

专利技术增资流程如下：

1、各股东同意专利技术增资的股东会决议；

2、修改或补充公司章程；

3、投入增资资金，若以专利技术或实物增资须聘请专业评估公司进行实物或专利技术评估并出具资产评估报告（评估报告的出具时间一般为资料准备齐全后7-10个工作日）；

4、聘请会计师事务所出具验资报告和财产转移报告（验资报告和财产转移报告的出具时间一般为资料准备齐全后3个工作日）；

5、办理工商、税务等系列变更登记（一般工商需要1-2周审核日期）；

6、领取变更后营业执照。

专利入股：

150万，股份比例为33.33%公司增资流程（一）公司增资基本流程：1、各股东同意增资的股东会决议2、修改或补充增资章程3、投入增资资金(或聘请评估公司进行实物/无形资产评估)4、聘请会计师事务所出具验资报告5、办理工商、税务等系列变更登记（二）出资注意事项：A货币资金出资注意事项1、开立银行临时帐户投入资本金时须在银行单据“用途/款项来源/摘要/备注”一栏中注明“投资款”2、各股东按各自认缴的出资比例分别投入资金,分别提供银行出具的进帐单原件3、出资人必须为章程中所规定的投资人B以实物、无形资产（如商标、专利、非专利技术、著作权、土地使用权等）出资注意事项1、用于投资的实物为投资人所有,且未做担保或抵押2、以工业产权、非专利技术出资的，股东或者发起人应当对其拥有所有权3、以土地使用权出资的，股东或者发起人应当拥有土地使用权4、注册资本中以无形资产作价出资的，其所占注册资本的比例应当符合国家有关规定。（最多可占到注册资金的70%）5、以实物或无形资产出资的须经评估,并提供评估报告6、公司章程应当就上述出资的转移事宜作出规定，并于投资后公司成立后六个月内依照有关规定办理转移过户手续，报公司登记机关备案。

商标专利、技术出资，软件著作权出资基本流程：

1、各股东同意

2、修改或补充公司章程中关于注册资本，出资人，出资形式的记录；

3、聘请专业评估公司进行专利、技术和软著的评估并出具资产评估报告

4、办理工商、税务等系列变更登记

无形资产（如商标、专利、非专利技术、著作权、土地使用权等）出资注意事项

1、用于投资的资产为投资人所有,且未做担保或抵押

2、以知识产权出资的，股东或者发起人应当对其拥有所有权

3、以土地使用权出资的，股东或者发起人应当拥有土地使用权

4、以实物或无形资产出资的须经专业评估机构评估,并提供资产评估报告

5、公司章程应当就上述出资的转移事宜作出规定，报公司登记机关备案。